——紅海人力集團靈活用工服務(wù)中心
新修訂的《勞動合同法》自2012年12月28日頒布并已于2013年7月1日正式實施。該法律修訂的內(nèi)容，主要是針對勞務(wù)派遣的經(jīng)營行政許可、同工同酬、三性崗位和按比例使用勞務(wù)派遣工。同時,為了進一步規(guī)范企業(yè)的操作行為，國家人力資源和社會保障部又于2014年2月26日頒布了《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》并于3月1日正式實施。
該《暫行規(guī)定》正式實施后，許多勞務(wù)派遣用工的企業(yè)和勞務(wù)派遣機構(gòu)均表示出了許多困惑和關(guān)切。為此，為便于大家理解《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》和在實際操作的執(zhí)行，我們以問答形式整理成指導(dǎo)意見，供大家參考。
一、《暫行規(guī)定》的適用范圍是什么？
答：一是從事勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營的勞務(wù)派遣單位，適用該規(guī)定；二是企業(yè)和依法成立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織、基金會以及民辦非企業(yè)單位等組織使用被派遣勞動者，適用該規(guī)定。
二、國家機關(guān)事業(yè)單位使用勞務(wù)派遣工是否受該規(guī)定規(guī)制？
答：該規(guī)定沒有將機關(guān)事業(yè)單位使用勞務(wù)派遣工納入適用范圍。
雖然《暫行規(guī)定》未將機關(guān)事業(yè)單位使用勞務(wù)派遣工納入適用范圍，但與《勞動合同法》第2條規(guī)定的：“國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行”的規(guī)定是有沖突的。
為何《暫行規(guī)定》不將機關(guān)事業(yè)單位勞務(wù)派遣用工納入適用范圍？據(jù)人社部有關(guān)部門解釋，主要是因為機關(guān)事業(yè)單位的用工體制本身就有特殊性，因此，暫時不予規(guī)制。
這就從法律層面告訴我們，國家機關(guān)事業(yè)單位勞務(wù)派遣用工，暫不受同工同酬、三性崗位和比例的規(guī)制。
三、《暫行規(guī)定》對勞務(wù)派遣用工比例的調(diào)整，規(guī)定了兩年過渡期，是否在兩年內(nèi)比例不受約束，而企業(yè)在此期間違法也不受處罰？
答：《暫行規(guī)定》第28條規(guī)定：“用工單位在本規(guī)定施行前使用被派遣勞動者數(shù)量超過其用工總量10%的，應(yīng)當(dāng)制定調(diào)整用工方案，于本規(guī)定施行之日起2年內(nèi)降至規(guī)定比例。”并同時規(guī)定：“用工單位未將本規(guī)定施行前使用的被派遣勞動者數(shù)量降至符合規(guī)定比例之前，不得新用被派遣勞動者。”
對這條規(guī)定可以從三方面理解:第一、企業(yè)勞務(wù)派遣用工比例可以用兩年的時間調(diào)整到用工總量的10%；第二、企業(yè)使用勞務(wù)派遣用工按用工總量的10%控制，是指企業(yè)直接與勞動者簽訂勞動合同人數(shù)＋使用勞務(wù)派遣工人數(shù)＋使用非全日制用工人數(shù)之和的用工總量。比如總公司下轄有N個分子公司，如以單個分子公司簽訂勞動合同，就以單個分子公司計算用工總量，按單個分子公司的用工總量的10%控制比例；如以總公司直接與勞動者簽訂勞動合同，就以總公司為單位計算用工總量，按總公司的用工總量的10%控制比例。第三、在兩年調(diào)整期內(nèi)比例未達到10%的，只許出不許進，是指在兩年調(diào)整期內(nèi)派遣員工勞動合同到期終止退回勞務(wù)派遣單位，其騰出的崗位不得使用新的派遣員工，從而實現(xiàn)至兩年期滿后勞務(wù)派遣用工量達到10%。但在兩年調(diào)整期內(nèi)，因業(yè)務(wù)需要繼續(xù)使用勞務(wù)派遣用工，原勞務(wù)派遣員工勞動合同到期終止后，可續(xù)簽勞動合同使用至2016年2月2９日終止退回勞務(wù)派遣單位，以實現(xiàn)勞務(wù)派遣用工總量不超過10%。
《暫行規(guī)定》這樣規(guī)定的目的，就是為了給企業(yè)用工轉(zhuǎn)型一個過渡期，以避免過急規(guī)制，造成企業(yè)大量清退勞務(wù)派遣工帶來社會不穩(wěn)定。
雖然，《暫行規(guī)定》對勞務(wù)派遣用工比例給予了兩年的過渡調(diào)整期，但規(guī)制勞務(wù)派遣用工比例已是大勢所趨，企業(yè)尋找新的靈活用工模式己是必然需求。如將勞務(wù)派遣轉(zhuǎn)為勞務(wù)承攬、或者業(yè)務(wù)外包等。
四、關(guān)于三性崗位如何界定？
答：對“三性崗位”的界定，《暫行規(guī)定》規(guī)定，主要由用工企業(yè)來界定。
1、《暫行規(guī)定》規(guī)定：臨時性崗位，是指存續(xù)期不超過六個月的崗位。對這項規(guī)定，可理解為，一次性工作時間不超過六個月的崗位。比如燒鍋爐崗位、季節(jié)性生產(chǎn)、促銷等，都可設(shè)置為臨時性崗位。
2、《暫行規(guī)定》規(guī)定：輔導(dǎo)性崗位是指為主營業(yè)務(wù)提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位。并規(guī)定：用工單位決定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示。
按照《暫行規(guī)定》對輔導(dǎo)性崗位設(shè)置的規(guī)定，看輔導(dǎo)性崗位設(shè)置是否合法性，主要是稽查程序是否合法。
因此，對三性崗位的設(shè)置，企業(yè)應(yīng)先梳理哪些是臨時性崗位，哪些是輔助性崗位。然后可以將更多的非主營崗位界定為輔助性崗位，并且通過職工代表大會或者職工大會進行確定，同時在單位內(nèi)部進行公示，將輔助性崗位進行固化。
五、《暫行規(guī)定》實施后，《勞務(wù)派遣協(xié)議》期滿，如何續(xù)簽協(xié)議？
答：對續(xù)簽合作協(xié)議問題，可按以下幾種情形續(xù)簽：
首先，對符合“臨時性、替代性、輔助性”三性規(guī)定的崗位，雖超過10%的比例，但企業(yè)又不愿意轉(zhuǎn)型做勞務(wù)承攬、外包的，仍可按照原來勞務(wù)派遣協(xié)議進行續(xù)簽至2016年2月29日。
其次，對不符合三性規(guī)定的崗位，如企業(yè)仍需要繼續(xù)采用靈活用工機制，則必須進行合作模式的轉(zhuǎn)型，將原勞務(wù)派遣用工轉(zhuǎn)為勞務(wù)承攬精益勞動力管理或業(yè)務(wù)外包。通過精益管理提升勞動者的隱性勞動力，從而實現(xiàn)提高人均效益和勞動生產(chǎn)率，并達到降低成本之目的。
第三，對于不符合三性規(guī)定的白領(lǐng)崗位，可用人才派遣或人力資源外包（崗位外包）模式合作，可與客戶簽訂人才派遣或人力資源外包服務(wù)協(xié)議。
第四，對于部分無法界定三性崗位的特殊性行業(yè)，如銷售終端、物業(yè)、物流、保安、零售、酒店等行業(yè)，這類企業(yè)普遍都糾結(jié)成本高不愿意轉(zhuǎn)型做勞務(wù)承攬精益勞動力管理，勞務(wù)派遣協(xié)議到期后，可繼續(xù)采用勞務(wù)派遣合作；或者以人力資源外包，將協(xié)議續(xù)簽至2016年2月29日。
第五，凡在2012年12月28日前與客戶簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議或員工勞動合同期限未滿的，則均可以履行到合同期滿為止；而勞務(wù)派遣協(xié)議到期，員工勞動合同未到期的，也可以將勞派遣協(xié)議延續(xù)到最后一個員工的勞動合同期滿為止。但比例未達到10%規(guī)定的，新招員工不得使用勞務(wù)派遣。
六、企業(yè)勞務(wù)派遣協(xié)議未到期，而員工勞動合同陸續(xù)到期，員工能否續(xù)簽勞動合同？
答：首先，應(yīng)對“三性崗位”進行梳理，對于符合三性崗位又符合比例規(guī)定的勞務(wù)派遣工，可續(xù)簽原勞動合同。
其次，對于符合三性崗位規(guī)定的勞務(wù)派遣工，但又超過10%比例規(guī)定的，員工勞動合同到期而企業(yè)又愿意繼續(xù)使用的，可將勞動合同續(xù)簽至2016年2月29日。
再次，對于不符合三性崗位規(guī)定的勞務(wù)派遣員工勞動合同到期后，可采取以下兩種處理方法：一是企業(yè)愿意轉(zhuǎn)變合作方式，將勞務(wù)派遣協(xié)議轉(zhuǎn)為勞務(wù)承攬協(xié)議，則可以與員工續(xù)簽勞動合同；二是如企業(yè)不愿意轉(zhuǎn)變合作方式，則員工勞動合同到期后應(yīng)終止勞動合同，如企業(yè)需要繼續(xù)使用可轉(zhuǎn)為企業(yè)直接用工；如企業(yè)不需要繼續(xù)使用，可由勞務(wù)派遣單位轉(zhuǎn)派遣到其他單位做勞務(wù)派遣工，或安置到其他單位做勞務(wù)承攬項目，或辭退，支付經(jīng)濟補償金。
七、用工單位在哪些情形下可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位？哪些被派遣勞動者不得退回？
答：《暫行規(guī)定》在勞動合同法第65條第二款的基礎(chǔ)上進一步明確了用工單位可以退回勞動者的情形。即，用工單位出現(xiàn)以下三種情形，方可將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位：
一是用工單位有勞動合同法第40條第三項、第41條規(guī)定的情形的（第40條第三項規(guī)定：勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的......第41條規(guī)定: 依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的; 生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整的；其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化的。）；
二是用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的；
三是勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。
但是，如果被派遣勞動者有勞動合同法第42條規(guī)定的患病或者非因公負傷在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，以及女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期等情形的，在派遣期限屆滿前，用工單位不得依據(jù)《暫行規(guī)定》第12條第一款第一項規(guī)定將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位。派遣期限屆滿的，應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)情形消失時方可退回。
因此，上述條款主要是增加了客觀情況發(fā)生重大變化，企業(yè)可以退回的條件，但退回后，勞務(wù)派遣機構(gòu)應(yīng)該安排與原待遇一致或者高于原條件的工作崗位，或者在員工無工作期間支付最低工資待遇，若達不成一致，可以協(xié)商解除勞動合同，但均需支付經(jīng)濟補償金。
而針對勞務(wù)協(xié)議期限屆滿后,企業(yè)可以將員工退回勞務(wù)派遣機構(gòu)的規(guī)定, 勞務(wù)派遣機構(gòu)需要與企業(yè)在勞務(wù)派遣協(xié)議中明確由誰承擔(dān)支付給員工的經(jīng)濟補償費用（或無工作期間的工資待遇問題）。
同時，該規(guī)定也從另一方面約束了企業(yè)違法或隨意退回的行為。
八、《暫行規(guī)定》實施后，員工社保應(yīng)在何地繳納？跨地區(qū)勞務(wù)派遣應(yīng)如何為派遣員工繳納社會保險？
答：根據(jù)《暫行規(guī)定》第18條、第19條規(guī)定，勞務(wù)派遣員工的社會保險繳納地，自2014年3月1日起應(yīng)在用工單位所在地繳納。勞務(wù)派遣公司跨地區(qū)異地派遣的，可以由勞務(wù)派遣公司在用工單位所在地的分支機構(gòu)為派遣勞動者繳納社保，沒有分支機構(gòu)的由用工單位代繳社會保險。
雖然《暫行規(guī)定》中對上述規(guī)定未有明確的罰則規(guī)定，但也必須依法為派遣員工繳納社會保險。具體操作如下：
⑴凡跨地區(qū)派遣的勞務(wù)派遣員工，勞務(wù)派遣公司已設(shè)置分子公司的地區(qū)，均應(yīng)委托該地區(qū)分子公司為勞務(wù)派遣員工繳納社會保險；
⑵凡勞務(wù)派遣公司未設(shè)置分子公司的地區(qū)，跨地區(qū)派遣的勞務(wù)派遣員工，應(yīng)委托用工單位在當(dāng)?shù)貫榕汕矄T工繳納社會保險；
⑶凡派遣員工（如終端銷售員）工作所在地既無勞務(wù)派遣公司分支機構(gòu)又無用工單位分子機構(gòu)的，均應(yīng)在用工單位所在地為派遣員工繳納社會保險。（注：此項所指用工單位所在地是指用工單位總部所在地）
九、如何界定“假外包，真派遣”?
答：《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第27條規(guī)定：用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者的，按照本規(guī)定處理。
這條規(guī)定，主要是防止勞務(wù)派遣的非法變種。
⑴關(guān)于勞務(wù)派遣與勞務(wù)承攬的關(guān)聯(lián)性與區(qū)別。
勞務(wù)派遣與勞務(wù)承攬既有關(guān)聯(lián)性又有區(qū)別。
其關(guān)聯(lián)性，都是以經(jīng)營方式組織勞動者以“活勞動”形式為他人提供某種特殊使用價值的勞動，都是以勞務(wù)服務(wù)為主要內(nèi)容。
其區(qū)別有以下幾點：第一、商業(yè)模式的區(qū)別，勞務(wù)派遣是一種用工方式，而勞務(wù)承攬是一種商業(yè)模式。勞務(wù)派遣簽訂的是勞務(wù)派遣協(xié)議，而勞務(wù)承攬簽訂的是委托服務(wù)、或業(yè)務(wù)承攬、或服務(wù)承攬、或勞務(wù)項目承攬協(xié)議；第二、管理的區(qū)別，勞務(wù)派遣是由勞務(wù)派遣公司以經(jīng)營方式將勞動者派遣到用工單位工作，由用工單位直接對被派遣勞動者的勞動過程進行管理；而勞務(wù)承攬是由委托單位將生產(chǎn)、或業(yè)務(wù)、或服務(wù)委托給承攬單位后，由承攬方組織員工對該承攬的生產(chǎn)任務(wù)、或業(yè)務(wù)、或服務(wù)按承攬的標(biāo)的去完成，由承攬方對員工的勞動過程直接進行管理，既承擔(dān)承攬業(yè)務(wù)的風(fēng)險責(zé)任又承擔(dān)員工的全部風(fēng)險責(zé)任。第三、標(biāo)的區(qū)別，勞務(wù)派遣是以派遣的人數(shù)和勞動關(guān)系的風(fēng)險責(zé)任作為標(biāo)的，按人頭計算服務(wù)費；而勞務(wù)承攬是以生產(chǎn)的數(shù)質(zhì)量、或服務(wù)的質(zhì)量作為標(biāo)的，按項目或按數(shù)質(zhì)量計算報酬；第四、勞動關(guān)系的區(qū)別，勞務(wù)派遣是三方勞動關(guān)系，而勞務(wù)承攬是雙方勞動關(guān)系，是雇主與雇員的關(guān)系；第五、納稅的區(qū)別，勞務(wù)派遣是差額納稅，而勞務(wù)承攬是全額納稅。
勞務(wù)承攬和勞務(wù)派遣特征比較
勞務(wù)承攬
勞務(wù)派遣
核心資源
基于人力資源的活勞動，通過提高勞動者的效率，增加工作業(yè)務(wù)量等來獲得收益。
基于人力資源的供給，通過提供勞動者的數(shù)量，按照人員管理費用等來獲得收益。
勞動關(guān)系
企業(yè)與員工之間存在直線關(guān)系。
用人企業(yè)、用工企業(yè)和派遣員工間存在三角關(guān)系。
監(jiān)督管理
管理職能一體化：企業(yè)不僅負責(zé)生產(chǎn)、服務(wù)的全過程監(jiān)督管理，而且負責(zé)對員工的綜合性人力資源管理。
管理職能分離：用工企業(yè)負責(zé)派遣員工的工作內(nèi)容、方式、崗位、績效評價等管理職能；用人單位負責(zé)派遣員工的錄用、派遣、工資、解雇、薪酬發(fā)放、檔案、從業(yè)信息等管理職能。
資質(zhì)要求
具體業(yè)務(wù)項目要求承攬企業(yè)具備工商登記業(yè)務(wù)范圍，或特定的技術(shù)資質(zhì)。
需要具備派遣許可資質(zhì)和工商注冊資本要求，在提供人員方面不需要任何特殊資質(zhì)。
合同內(nèi)容
按照合同條款，由承攬企業(yè)自行組織人員進行生產(chǎn)或服務(wù)。
按照合同條款，派遣單位提供人員，用工單位組織派遣人員進行生產(chǎn)或服務(wù)。
合同標(biāo)的
綜合業(yè)務(wù)費用：產(chǎn)品、服務(wù)的業(yè)務(wù)量、以及運營費用等
人員管理費：人員數(shù)╳管理費
勞動者保護
嚴(yán)格執(zhí)行雇主責(zé)任，獨立負責(zé)全部責(zé)任
用工單位和派遣單位共同承擔(dān)，包括派遣單位先行賠付。
計酬方式
按照實際工作效率、工作量，以及績效獎勵等執(zhí)行。
按照用工單位與派遣單位的約定，以及派遣單位與派遣員工的勞動合同中條款約定來執(zhí)行
計稅方式
全額納稅
差額納稅
⑵勞務(wù)派遣與業(yè)務(wù)外包的區(qū)別。
業(yè)務(wù)外包，也稱資源外包、資源外置，是指企業(yè)為了獲得比單純利用內(nèi)部資源更多的競爭優(yōu)勢，將其非核心業(yè)務(wù)交由合作企業(yè)完成；通過整合運用合作企業(yè)最優(yōu)秀的專業(yè)化資源，從而達到降低成本、提高效率、充分發(fā)揮自身核心競爭力和增強企業(yè)對環(huán)境的迅速應(yīng)變能力的一種管理模式。
從業(yè)務(wù)外包的定義看，業(yè)務(wù)外包是廣義的商業(yè)模式。但我國目前尚沒有外包法，只有《合同法》，而《合同法》對業(yè)務(wù)外包進行規(guī)范的商業(yè)模式，主要包括有：租賃、委托、承攬、倉儲、運輸、承包、分包等商業(yè)模式。
從人力資源公司所具有的最優(yōu)秀專業(yè)化資源看，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：第一、形成了以人力資源為核心價值的招聘配置體系；第二、形成了以勞務(wù)服務(wù)為主要內(nèi)容的服務(wù)形式；第三、創(chuàng)建了信息化精益勞動力管理系統(tǒng)，對勞動者的勞動過程實行精益化管理，能有效提升勞動者的隱性勞動力；第四、將承攬的生產(chǎn)或服務(wù)，以項目制和人單合一作為經(jīng)營機制，實行直接目標(biāo)績效管理，能有效激發(fā)每個勞動者的生產(chǎn)積極性；第五、再加上人力資源公司與客戶單位多年的勞務(wù)派遣合作，已建立相互信任的基礎(chǔ)。由此，人力資源公司的外包，主要應(yīng)以勞務(wù)承攬商業(yè)模式去推動企業(yè)勞務(wù)派遣轉(zhuǎn)型，這樣比較容易促進雙方轉(zhuǎn)型的成功。
十、關(guān)于企業(yè)同工同酬問題如何理解和操作?
答：根據(jù)已修改的《勞動合同法》第63條：“被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。”
⑴《勞動合同法》中所指的“勞動報酬”是什么？
按照國務(wù)院批準(zhǔn)的1990年1月1日頒布的國家統(tǒng)計局令第1號《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第3條規(guī)定：工資總額是指各單位在一定時期內(nèi)直接支付給本單位全部職工的勞動報酬總額。
由此可見，工資總額＝勞動報酬總額，即：工資＝勞動報酬
工資總額由六個部分組成：計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資、特殊情況下支付的工資。
⑵勞動報酬與社會保險、福利的關(guān)系
①根據(jù)國家統(tǒng)計局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第11條第二款規(guī)定：有關(guān)社會保險和職工福利方面的各項費用不列入工資總額的范圍。
② 根據(jù)《勞動合同法》第17條 勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：
（六）勞動報酬；
（七）社會保險；……
勞動合同除前款規(guī)定的必備條款之外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。
根據(jù)《勞動合同法》第17條規(guī)定，勞動報酬與社會保險、福利是并列關(guān)系，勞動報酬不包括社會保險和福利。
⑶何謂同工同酬？
根據(jù)《關(guān)于＜勞動法＞若干條文的說明》（勞辦發(fā)[1994]289號）第46條規(guī)定：工資分配應(yīng)當(dāng)遵循按勞分配原則，實行同工同酬。
本條中的“同工同酬”是指用人單位對于從事相同工作，付出等量勞動且取得相同勞績的勞動者，應(yīng)支付同等的勞動報酬。
第50條規(guī)定：工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付給勞動者本人。
本條中的“貨幣形式”排除發(fā)放實物、發(fā)放有價證券等形式。
因此，貫徹同工同酬，第一，相同類崗位要實行統(tǒng)一的勞動報酬分配辦法，不能搞兩套分配辦法。所謂“相同類崗位統(tǒng)一的勞動報酬分配辦法”，是指在同一薪酬分配方案中可依據(jù)職位、崗位價值不同，工作年限不同、技能高低不同、勞績不同，按崗位設(shè)置崗位基礎(chǔ)工資、績效工資（計件工資、提成工資）、獎金、津貼補貼等標(biāo)準(zhǔn)和績效考核標(biāo)準(zhǔn)。第二，在相同類崗位的勞動報酬、社會保險、福利待遇等方面要實現(xiàn)非歧視標(biāo)準(zhǔn)，不能有身份、性別、年齡等歧視。
“同工同酬”重在指勞動報酬分配辦法相同，并不等于員工間的薪酬待遇完全相同。《勞動合同法》第63條規(guī)定，被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
同工同酬的實質(zhì)，是指實行相同的勞動報酬分配辦法，更強調(diào)分配過程的平等，不等同于報酬金額的絕對相同。也就是說，技術(shù)職稱、工作年限，尤其勞動績效等因素，都會直接影響工資收入。
十一、《暫行規(guī)定》出臺后，一些企業(yè)將勞務(wù)派遣工轉(zhuǎn)回與企業(yè)直接建立勞動關(guān)系的，需要辦理哪些手續(xù)？
答：首先，勞務(wù)派遣機構(gòu)應(yīng)與企業(yè)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議解除或終止協(xié)議書，明確勞務(wù)派遣員工的經(jīng)濟補償、社會保險和歷史問題的責(zé)任歸屬，原則上應(yīng)該明確由用工單位承擔(dān)相關(guān)責(zé)任；
其次，要向勞務(wù)派遣員工發(fā)出解除或終止勞動合同通知書，并支付經(jīng)濟補償金，或者與企業(yè)、勞動者、簽訂三方協(xié)議，明確由用工單位承接員工的工齡或者收取員工的辭職報告書；
再次，協(xié)助企業(yè)辦理員工社會保險和住房公積金轉(zhuǎn)移手續(xù)；
最后向員工開具《勞動合同解除（終止）證明書》，為員工辦理相關(guān)的離職手續(xù)。
十二、轉(zhuǎn)簽《勞務(wù)承攬協(xié)議》后，員工的勞動合同是否需要變更？
答：勞務(wù)派遣機構(gòu)經(jīng)與用工單位協(xié)商后，用工單但同意將勞務(wù)派遣合作轉(zhuǎn)型為勞務(wù)承攬合作，并簽訂《勞務(wù)承攬協(xié)議》后，員工勞動合同可分成兩類處理：
⑴凡勞務(wù)派遣員工的勞動合同未到期滿的，應(yīng)變更勞動合同（其中應(yīng)包括合同期限應(yīng)與承攬項目期限一致、工作內(nèi)容、薪酬計發(fā)標(biāo)準(zhǔn)、考勤與交接班要求、加班要求、培訓(xùn)要求、安全要求、設(shè)備維護要求和勞保用品使用要求等）；
⑵凡勞務(wù)派遣員工的勞動合同已到期屆滿，如員工愿意留下來繼續(xù)干的，都應(yīng)該重新簽訂勞動合同，在合同中要避免“派遣”到某某“用工”單位的描述；凡不愿意留下來的，應(yīng)辦理好離職手續(xù)。
十三、關(guān)于工傷責(zé)任問題？
答：《暫行規(guī)定》第10條規(guī)定：“被派遣動者在用工單位因工遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請工傷認(rèn)定……；且承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但可以與用工單位約定補償辦法。”
根據(jù)《暫行規(guī)定》第10條規(guī)定，作為勞務(wù)派遣單位在被派遣員工發(fā)生工傷后，必須做好三件事：
第一，依法向勞動行政部門申請工傷認(rèn)定。
第二，承擔(dān)工傷保險責(zé)任，這里包括了兩層含義：一是為派遣員工繳納了工傷保險的，承擔(dān)工傷保險的理賠責(zé)任；二是未為派遣員工繳納工傷保險的，按工傷保險賠付待遇承擔(dān)賠付責(zé)任。
第三，做好與用工單位約定補償辦法。
為此，勞務(wù)派遣機構(gòu)在與用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議時，必須要約定雙方之間當(dāng)被派遣員工發(fā)生工傷后，各方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)，尤其要約定好用工單位的補償責(zé)任。
十四、《暫行規(guī)定》規(guī)定的違法責(zé)任有哪些?
⑴關(guān)于違反“三性崗位”規(guī)定使用勞務(wù)派遣工的違法責(zé)任。根據(jù)《暫行規(guī)定》第22條規(guī)定：“用工單位違反本規(guī)定第三條第三款規(guī)定的，由人力資源社會保障行政部門責(zé)令改正，給予警告；給被派遣勞動者造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”
⑵關(guān)于企業(yè)違反“用工比例”使用勞務(wù)派遣工的違法責(zé)任。根據(jù)新《勞動合同法》第92條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”
⑶關(guān)于企業(yè)違反“"同工同酬”規(guī)定使用勞務(wù)派遣工的違法責(zé)任。被派遣勞動者可以依照《勞動合同法》第36條、第37條、第38條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。
若用工單位不執(zhí)行同工同酬的要求，一方面，勞動保障監(jiān)察部門可以要求用工單位限期改正，逾期不改正的，可以對用工單位進行經(jīng)濟處罰；另一方面，用工單位沒有按照相同類崗位勞動報酬分配辦法支付勞務(wù)派遣員工工資待遇的，則屬于用工單位克扣拖欠勞動報酬。派遣員工可以要求用工單位依法予以補齊，同時，派遣員工可以以用工單位沒有按照同工同酬規(guī)定支付勞動報酬，以及拖欠、克扣工資待遇為由，向勞務(wù)派遣公司提出辭職，并要求其支付經(jīng)濟補償金。支付的標(biāo)準(zhǔn)為工作滿一年支付一個月的工資作為經(jīng)濟補償金。
⑷關(guān)于違反跨地區(qū)繳納社會保險規(guī)定的違法責(zé)任。雖然在法律上沒有明確直接的承擔(dān)責(zé)任，但是如果出現(xiàn)異地繳納過程中造成員工的養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、生育保險、工傷保險、醫(yī)療保險出現(xiàn)賠償差額的，若出現(xiàn)勞動爭議，勞動爭議仲裁部門應(yīng)該支持給予員工差額補償。
十五、關(guān)于同工同酬是否應(yīng)在“勞動合同”及“勞務(wù)派遣協(xié)議”中增加相應(yīng)條款問題?
答：根據(jù)新《勞動合同法》第63條第二款規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞動者支付的勞動報酬應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定。”
建議各單位，在勞務(wù)派遣勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議中均應(yīng)增加載明：用工單位應(yīng)按照《勞動合同法》第63條規(guī)定，“對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。”
以上意見，供各勞務(wù)派遣機構(gòu)和企業(yè)在協(xié)商繼續(xù)做勞務(wù)派遣，以及轉(zhuǎn)型做勞務(wù)承攬時提供參考。
